论担保制度在工程中的作用？

1工程担保的含义

工程担保是担保人应一方(债务人或担保人)的要求，向另一方(债权人)作出书面承诺的一种工程担保机制。当委托人或保证人不履行合同或不支持债务，使债权人遭受损失时，保证人将在一定金额和一定期限内履行合同或支持债务。工程担保制度是一种程序规范，是一种担保制度，是一种经济约束，是一种关系范畴。

2工程担保制度的历史背景

工程担保起源于美国。为了解决个人担保的严重不足，1894年，美国联邦政府正式承认了公共担保制度。在国际上，合同管理是工程建设项目管理的灵魂。在具有标准合同文件的工程建设项目中实行工程担保制度已经成为一种惯例。根据美国法律，银行不能提供担保。提供担保的担保人主要是专业的工程担保公司和保险公司。

中国最早接触到工程担保的概念，是在1991天津市向世界银行贷款项目的招标过程中。世界银行要求投标人提供中标人的投标保函、预付款保函和履约保函。随着1995《担保法》的颁布，企业可以抵押资产、质押、提供反担保获得银行担保，项目担保业务逐渐发展起来。2001年2月20日第三届全国人民代表大会常务委员会第12次会议通过的《深圳经济特区建设工程招标投标条例》对工程担保作出了规定:深圳范围内的建设工程当事人应当要求提供担保。2002年8月，青岛市建委制定下发了《关于实行建设工程担保制度的意见》，标志着工程担保制度在全市正式实施。此外，上海、天津、云南、沈阳等地已经制定或正在制定开展工程担保的办法，这标志着我国工程担保制度的实施将真正向前迈出一步。

3工程担保制度在国内实践中的作用

3.1为国家重点工程的顺利完成提供了保障机制。

国际工程界的“宪法”——土木工程施工合同条件(FIDIC条款)的制定者，即国际咨询工程师联合会在编制《土木工程施工合同条件适用指南》(1989版)时，特别注意了履约保证金的解释:持有保函的业主不能要求担保人支付一笔款项——业主只能要求担保人完成合同。据此，如果委托担保的担保人(承包人)违约，担保人必须首先按照合同规定的质量、工期、费用等条件履行合同，而不是支付一笔钱。确保业主按预期花钱回购工程产品，而不是花大量精力和时间回购赔偿金。

3.2杠杆机制确保施工合同履约率

对于履约担保，非业主原因，被担保承包商不履行合同义务时，担保人承担其担保责任；第一，向承包商提供资金、设备或技术援助，使其能够继续履行合同义务；二是直接接管工程或另找业主认可的承包商完成合同剩余部分，业主只按原合同支付工程款；第三，根据合同，赔偿业主遭受的损失。可见，保证合同履约是工程担保制度的基本功能。同时，要保证担保公司作为市场经济的主体想要生存和发展，就必须严格甄别和控制承包商“抵押”的风险。各种反担保措施是保证担保人利用反担保措施约束被担保承包商，促进其履约积极性，实现各方利益“双赢”甚至“多赢”的策略之一。自2002年初厦门发文实行工程担保以来，100%的应实行担保制度的工程按规定得到了担保。施工合同履约率大幅提高，至今未发现任何纠纷和拖欠。

3.3协调建设项目各方关系的利益机制

在项目中，各方利益不同，业主都希望用最低的成本买到质量和进度都满意的建筑产品。他们希望选择最合适的承包商，希望承包商能兑现承诺，希望工程完工后质量隐患能得到及时处理。承包商希望得到能够实现预期利润的工程，并在到期时按时得到业主承诺的工程款。如果项目中有额外的合理支出，业主可以支付。当然，两者之间也有不可避免的冲突。通过工程担保制度，可以统一各方利益，把各方利益统一在按时保质完成工程这个基本点上。业主自然希望按期完成工程，工程担保可以解除业主的后顾之忧，因为现在即使承包商不能按期履约，担保人也会代为履约；承包商一直担心的是能否按时拿到工程款。有了工程担保，承包商就不用担心了。有了第三方的担保，他只要能按时完成工程就能拿到工程款，这样各方利益就统一了。

3.4遏制拖欠工程款现象的有效机制

在当今的建筑市场交易中，国际和国内的业主都占主导地位，这意味着承包商是相对弱势的群体。业主经常向承包商索要预付款，这已经成为工程中承包商能否收到工程的一个重要方面；即使承包商当初没有支付工程款，但在工程过程中，承包商在某些方面为业主买单也是必然的。这时，能否从业主处拿到工程款，就成了承包商最关心的问题。但由于业主不具备建筑行业的专业管理知识，无法有效管理项目资金风险，因此往往将项目融资风险转移给承包商，往往导致承包商拖欠项目资金的现象。这样就在建筑市场上形成了一个不好的现象:没有预付款承包商拿不到工程，工程也可能拿不到工程款，但是承包商又承担不起长期没有工程的费用，所以即使是预付款承包商也要承接工程。导致很多没有资质的业主可以顺利承接工程，却不承担相应的风险，往往导致建筑行业的泡沫经济。业主支付担保是指担保人向承包商出具支付担保，以保证工程款能够及时支付。一旦业主违约，担保人将代为履行合同。业主支付担保的实施可以有效防止拖欠工程款的现象。

4结论

工程担保制度在西方已有一百多年的历史。历史证明，它在规范建筑市场、防范建筑风险、降低建筑业社会成本等方面发挥着非常重要且不可替代的作用。在争议较多的建筑市场引入这种担保制度，不仅是规范建筑市场的一种手段，而且会产生相应的社会效益和经济效益。据悉，三峡工程、国家大剧院工程、世界银行亚行贷款项目都实行了工程担保制度。随着中国加入WTO的契机，中国的工程担保制度将逐步走向成熟。

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